濟南市中級人民法院關于當前民商事審判若幹法律适用問題的 離婚贍
濟南市中級百姓法院關于此刻民商事審訊若幹法律适用題目的解答(下）濟南市中級百姓法院關于此刻民商事審訊若幹法律适用題目的解答（五）
一、婚姻家庭轇轕
（一）關于婚姻家庭轇轕中子女奉養費、夫妻之間扶養費及贍養費的月負擔額度題目
（1）關于婚姻家庭轇轕中子女的奉養費，有明晰的審理根據。《最高百姓法院關于百姓法院審理離婚案件處理子女奉養題目的若幹全體意見》第7條原則：“子女撫育費的數額，可根據子女的現實須要、父母兩邊的負擔能力和本地的現實生死水平确定。有穩固支出的，撫育費一般可按其月總支出的百分之二十至三十的比例給付。負擔兩個以上子女撫育費的，比例可适當進步，但一般不得橫跨月總支出的百分之五十。無穩固支出的，撫育費的數額可依據當年總支出或同行業均勻支出，參照上述比例确定。有非常情形的，可适當進步或低沉上述比例。”對上述原則，該當遵照執行。在法定幅度内，審訊人員能夠行使必然的自在裁量權。
另外需屬目的是，訂正後的《婚姻法》第二十一條第二款原則：“父母不施行奉養責任時，未成年的或不能獨立生活的子女，有要求父母付給奉養費的權益。”據此，司法闡明中“撫育費”的表述方式現應改爲“奉養費”。
（2）關于夫妻間的扶養費，現行法律、司法闡明中并未象子女奉養費那樣原則相應的幅度。我們以爲，應分析琢磨被扶養人的現實須要、扶養人的經濟支出狀況、負擔能力及本地的現實生死水同等要素，酌情加以确定。
（3）關于贍養費，現行法律、司法闡明中異樣沒有象子女奉養費那樣原則相應的幅度。須要分析琢磨被贍養人的現實須要、負有贍養責任人的數量、所訴贍養責任人的經濟支出狀況、負擔能力及本地的現實生死水同等要素，酌情加以确定。
（二）關于離婚案件中，兩邊當事人結婚後配合生活時間較短，給付彩禮方哀告返還彩禮，能否應予支撐的題目
對該題目有兩種意見：
第一種意見主張不予返還。根據是《最高百姓法院關于适用< 中華百姓共和國婚姻法>若幹題目的闡明（二）》第十條第二項之原則：兩邊解決結婚注冊手續，離婚贍.但卻未配合生活的；當事人哀告返還遵循習慣給付的彩禮的，百姓法院該當予以支撐。以是，隻須兩邊解決結婚注冊手續且已配合生活的，一方提出彩禮返還哀告的，原則上不予支撐。
第二種意見以爲，應酌情支撐返還彩禮的哀告。
我們以爲，首先應對“結婚時間較短”加以合理界定，原則上掌握在兩年以内。其次，能否支撐返還彩禮的哀告還應琢磨能否生計“婚前給付并招緻給付人生活貧窮”的情形。理由如下：最高百姓法院關于适用《中華百姓共和國婚姻法》若幹題目的闡明（二）第十條之原則：“當事人哀告返還遵循習慣給付的彩禮的，要是查明屬于以下情形，百姓法院該當予以支撐：……（三）婚前給付并招緻給付人生活貧窮的。” 據此可知，隻須生計這一法定情形，結婚後也能夠哀告返還彩禮。爲平正起見，判令返還彩禮的數額可掌握在給付局限的80%以下。如給付彩禮方确有偏差，招緻夫妻感情破裂的，民商事.判令返還彩禮的數額應予酌減。
（三）關于持假證件結婚的婚姻用命功能題目
對該題目有兩種意見：
第一種意見，以爲持假證件結婚的兩邊當事人之間不生計婚姻關聯，原告所訴并無明晰原告，且主張的究竟不屬于百姓法院的受案範圍，故應裁定采納起訴。
第二種意見，以爲兩邊在解決結婚注冊手續時故弄玄虛、欺騙婚姻注冊，應認定婚姻有效，按有效婚姻處理。《中華百姓共和國婚姻法》及最高百姓法院關于《婚姻法》的兩個司法闡明雖未将此類情形列入有效婚姻的情形，但由于解決結婚注冊手續的兩邊違背結婚的本色要件，故應擴充有效婚姻的适用範圍。如采納當事人起訴，倒黴于其權益的維護，也違背司法最終判決的原則。
我們以爲，對這類案件，不應予以受理；如已受理，應裁定采納起訴。理由如下：持假證件結婚的情形，一般是結婚照片上的兩邊當事人即爲現實配合生活者，但一方在解決結婚注冊時冒用别人戶口薄及身份證中載明的新聞。由此爆發的轇轕在司法實踐中主要發揚爲兩種情形：一是一方以請求人身份請求宣布婚姻有效；二是一方以原告身份起訴要求離婚。對于第一種情形，從程序上看，請求人所訴并非無明晰被請求人，隻是與請求人現實配合生活的對方與所訴被請求人的身份不符，乃至被請求人主體不适格。從實體上看，《中華百姓共和國婚姻法》第十條原則：“有下列情形之一的，婚姻有效：（一）重婚的；（二）有遏制結婚的親屬關聯的；（三）婚前患有醫學上以爲不該當結婚的疾病，婚後尚未治愈的；（四）未到法定婚齡的。”據此，交通事故贍養費.婚姻有效的法定情形并不包括持假證件結婚，不應苟且擴充該條原則的适用範圍。對于第二種情形，原告如根據結婚注冊确定離婚案件的原告，也不能認定原告與解決結婚注冊的對方之間系有效婚姻，由于法院無權确認原告能否生計冒用别人戶口薄及身份證的行爲，而應由相應的行政機關（如公安機關恐怕婚姻注冊機關）加以處理。故該類案件不屬于民事案件的受理範圍，應不予受理。如持假證件結婚的當事人因同居時期家當割據恐怕子女奉養轇轕提起訴訟的，百姓法院該當受理。
（四）關于宣布婚姻有效适用的程序：能否應開庭審理；如當事人對宣布婚姻有效的判決不服有無挽救途徑等題目
我們以爲，宣布婚姻有效的程序應爲特别程序。理由如下：《最高百姓法院關于适用< 中華百姓共和國婚姻法>若幹題目的闡明（二）》第六條第一款原則：“利害關聯人依據婚姻法第十條原則，請求百姓法院宣布婚姻有效的，利害關聯人爲請求人，婚姻關聯當事人兩邊爲被請求人。……”。從該條對請求宣布有效婚姻的當事人身分的表述上可知，宣布婚姻有效應适用特别程序。固然無法間接參照《中華百姓共和國民事訴訟法》原則的四種特别程序中的任何一種，但它們具有個性：在裁判方式上不得斡旋、在裁判用命功能上一審終審。關于宣布婚姻有效中能否開庭審理，應視個案情形而定。如兩邊當事人對婚姻有效的情形無争議的，能夠不開庭審理；否則，爲查清究竟，應以開庭審理爲宜。
關于當事人對宣布婚姻有效的見效判決不服，有無挽救途徑的題目，結論能否認的。理由如下：最高百姓法院關于适用《中華百姓共和國婚姻法》若幹題目的闡明（一）第九條第一款原則：60億英鎊的贍養費.“百姓法院審理宣布婚姻有效案件，對婚姻用命功能的審理不适用斡旋，該當依法作出判決；有關婚姻用命功能的判決一經作出，即發生法律用命功能。”《中華百姓共和國民事訴訟法》第一百八十一條原則：“當事人對一經發生法律用命功能的掃除婚姻關聯的見效判決，不得請求再審。贍養費起訴狀.”據此可知，宣布婚姻有效的案件系一審終審，且參照“掃除婚姻關聯的判決不得請求再審”之原則，宣布婚姻有效的判決也不得請求再審。故對宣布婚姻有效的判決不服，無挽救途徑。
(五)關于離婚訴訟中挖掘一方當事人疑似魂靈病，贍養費是什麽.而利害關聯人均未請求司法魂靈病學判斷時如何處理的題目
對該題目有兩種意見：
第一種意見以爲，既然利害關聯人未請求判斷，應視爲訴訟當事人有民事行爲能力，不影響案件的審理。
第二種意見以爲，應中止訴訟，由法院依職權對當事人的行爲能力舉辦判斷，繼而決計是由自己出席訴訟還是通知其法定代理人出席訴訟。
我們以爲，在離婚訴訟中如挖掘一方當事人疑似魂靈病，其配偶作爲對方當事人一般不願提出司法魂靈病學判斷請求。如疑似魂靈病一方的父母、子女等至親屬也拒卻請求司法魂靈病學判斷的，法院不宜依職權主動寄托判斷。理由如下:首先，濟南市中級人民法院關于當前民商事審判若幹法律适用問題的.司法魂靈病學判斷并非認定當事人魂靈形态的獨一途徑；其次，無法解決判斷費的題目。《最高百姓法院關于貫徹執行< 中華百姓共和國民法通則>若幹題目的意見》第7條原則：“當事人能否患有魂靈病，百姓法院該當根據司法魂靈病學判斷恐怕參照醫院的診斷、判斷确認。在不齊備診斷、判斷條件的情形下，也能夠參照民衆公認的當事人的魂靈形态認定，但應以利害關聯人沒有異議爲限。” 據此可知，“民衆公認”也是認定當事人魂靈形态的一種方式。
（六）關于享用自己工齡和已死滅配偶生前工齡優惠後所采辦的房改房能否屬于夫妻配合家當的題目
對該題目有兩種意見：
第一種意見以爲，自己在購房時雖享用了已故配偶的住房資金賠償，但此系房改政策的一種優惠和補貼，并非家當或家當權益，故所購房屋應認定爲私人家當。
第二種意見，以爲所購房屋應爲自己與已故配偶的夫妻配合家當。
我們以爲，所購房屋能否屬于夫妻配合家當，不應以應用已死滅配偶生前工齡優惠爲準，而應以購房款的由來作爲認定所購房屋權屬的準繩。如查明購房款應用夫妻配合家當交納，則應認定所購房屋爲夫妻配合家當；如購房款系生存一方的私人家當交納，則應認定所購房屋爲購房者的私人家當。理由如下：最高百姓法院（2000）法民字第4号《關于在享用自己工齡和已死滅配偶生前工齡優惠後所購公房能否屬于夫妻配合家當的函的複函》中指出：“夫妻一方死滅後，要是遺産一經繼承完畢，健在一方用自己的儲蓄積累采辦的私有住房該當視爲私人家當，采辦住房時所享用的已死滅配偶的工齡優惠隻是屬于一種政策性補貼，而非家當或家當權益。夫妻一方死滅後，要是遺産沒有割據，應予查明購房款是夫妻兩邊的配合儲蓄積累，還是配偶一方的私人所得，以此确認所購房屋是夫妻配合家當還是私人家當；要是購房款是夫妻兩邊的配合儲蓄積累，所購房屋該當視爲夫妻配合家當。”該複函是審理此類轇轕的依據。對以生存一方的私人家當交納購房款的，應從嚴查看，離婚贍養費标準.如不能證明系以私人家當交納購房款或私人家當與夫妻配合家當無法查清的，應認定應用夫妻配合家當交納購房款。
（七）關于父母在子女婚後以子女表面購房，但供自己栖身的情形下，該房能否屬于子女夫妻配合家當的題目
我們以爲，父母“以子女表面”購房能否屬于子女的夫妻配合家當，要看房産證能否也解決在子女名下。要是二者兼具，應認定父母爲子女購房的出資行爲，交通事故贍養費.組成對子女一方的贈與，與子女的配偶有關，故不能認定爲子女的夫妻配合家當。理由如下：《最高百姓法院關于适用< 中華百姓共和國婚姻法>若幹題目的闡明（二）》第二十二條第二款原則：“當事人結婚後，離婚贍.父母爲兩邊購置房屋出資的，該出資該當認定爲夫妻兩邊的贈與，但父母明晰表示贈與一方的除外。” 《中華百姓共和國合同法》第一百八十七條原則：“贈與的家當依法須要解決注冊等手續的，該當解決有關手續。”因房屋系不動産，不動産物權經依法注冊發見用命功能；且贈與合同系不要式合同，采用表面或書面的形式均可；須要解決注冊等手續的贈與合同在完成該法定行爲後見效。故已解決在子女名下的房産可視爲其父母明晰表示“贈與一方”。至于購房後的栖身人并不影響房屋權屬的認定。
二、人身破損賠償轇轕
（八）關于在人身破損賠償轇轕中，受益人在縣級以下醫療機構醫治所支出的醫療費如何認定的題目
我們以爲，受益人在縣級以下醫療機構就診，其應提供病曆、醫療費單據和診斷證明等相關證據，賠償責任人對醫治的必要性和合感性持有異議的，應提供相應的駁斥證據。理由如下：《最高百姓法院關于審理人身破損賠償案件适用法律若幹題目的闡明》第十九條第一條原則：“醫療費根據醫療機構出具的醫藥費、住院費等收款憑證，連接病曆和診斷證明等相關證據确定。賠償責任人對醫治的必要性和合感性有異議的，該當擔當相應的舉證責任。”據此可知，贍養費計算标準.受益人有權根據本身的病情和醫療機構的醫治水平、辦事質量、患者信托度等要素挑選醫療機構就醫。要是受益究竟清楚且所訴醫療費數額不大，盡管提供的有關醫療費的證據不充裕（如就近在村内的診所就醫，但有些診所不夠表率，沒有書寫病曆等），但琢磨到輕易醫治的合理要素，也能夠适當予以支撐。
（九）關于現行的機動車第三者責任險的性子認定及機動車壓迫安全的投保責任人和安全公司的責任擔當題目
我們以爲，現行的機動車第三者責任險是一種非常形象，從安全條款的設定上，是商業險；而在運營方式上，則是壓迫險的形式。以是，它既非壓迫險，也非商業險，隻能稱之爲“以壓迫險方式運營的商業險”，簡稱壓迫商業險。
在機動車壓迫險中，安全公司系法定賠償責任主體，其擔當責任的範圍由法律明晰原則。《門路交通平安法》第七十六條第一款原則：“機動車發生交通事故形成人身傷亡、家當犧牲的，由安全公司在機動車第三者責任壓迫安全責任限額範圍内予以賠償。交通事故贍養費.……”。
（十）關于受益人、護理人員系享用年薪制或按效益支付工資、獎金的的人員，對其舉證證明的誤工費、護理費如何認定的題目
我們以爲，關于誤工費，《最高百姓法院關于審理人身破損賠償案件适用法律若幹題目的闡明》采取了主動破損與頹喪破損全額賠償相連接、差額賠償與定性化賠償相連接以及客觀計算（全體計算）與客觀計算（籠統結算）相連接的原則。第二十條原則：“誤工費根據受益人的誤工時間和支出狀況确定。……受益人有穩固支出的，誤工費遵循現實淘汰的支出計算。受益人無穩固的支出的，遵循其最近三年的均勻支出計算，受益人不能舉證證明其最近三年的均勻支出狀況的，能夠參照受訴法院所在地相同恐怕相近行業上一年度職工的均勻工資計算。”據此，首先應對何爲“穩固支出”作出界定。穩固支出視非農業戶口、農業戶口而各有不同。非農業戶口中“有穩固支出的”是指在國度機關、企業事業組織、社會集體等單位職責按期取得支出的人，範圍包括穩固職工、合同制職工、一時職工、盤算外職工、時令工、輪換工等；按期包括按日、月、季、年，判若.也包括計時。但在計算誤工費時該當換算成月工資支出。受益人的工資支出情形應由其所在單位的勞資部門出具。
關于受益人主張誤工費的，如其享用年薪制或按效益支付工資、獎金，隻須侵權人的侵擾進犯行爲招緻其無法繼續獲得恐怕全部獲得該支出，就一經組成了現實破損。琢磨到受益人的支出在必然時期内、必然水平上系絕對穩固，其應提供如下證據：①該支出的合法證明;②該支出因遭到人身破損一經現實淘汰的證明;③如與單位創設勞動關聯還應提供勞動合同。經法院查看後，南市.按現實淘汰的支出計算受益人的誤工費，原則上不應橫跨受訴法院所在地相同恐怕相近行業上一年度職工均勻工資的五倍。
關于受益人主張護理費的，一般情形下應參照誤工費的原則計算。《最高百姓法院關于審理人身破損賠償案件适用法律若幹題目的闡明》第二十一條原則：“護理費根據護理人員的支出狀況和護理人數、護理期限确定。護理人員有支出的，參照誤工費的原則計算；護理人員沒有支出恐怕雇傭護工的，參照本地護工處置同等級别的勞務報酬準繩計算。……”。但對于享用年薪制或按效益支付工資、獎金人員的護理費，屬于非常情形，在計算時應琢磨如何挑選更适當的護理人員，以确扞衛理費支出的合感性，防止犧牲擴充等要素，不宜間接參照誤工費，可參照本地護工處置同等級别的勞務報酬準繩計算護理費。
（十一）關于醫療侵權破損賠償轇轕及第證責任的分配題目
對該題目有三種意見：
第一種意見以爲，醫療機構負舉證責任。法院在審理該類案件時，基礎上以判斷結論爲判決依據。根據是最高百姓法院《關于民事訴訟證據的若幹原則》第四條第八款之原則：“因醫療行爲惹起的侵權轇轕，由醫療機構就醫療行爲與破損效果之間不生計因果關聯及不生計醫療偏差擔當舉證責任。”實踐中，醫療機構均以請求醫療事故或醫療偏差判斷來完成本身的舉證責任。
第二種意見以爲，患者對于醫療機構的偏差也能夠擔當必然的舉證責任。審訊人員依據平正原則和誠信原則在審理全體案件的經過中圓活地分配舉證責任，将醫療偏差的局限舉證責任分配給患者，抵達以患者舉證的證明力來抵銷恐怕删改醫療機構舉證（含判斷結論）的證明力、恐怕在醫療機構舉證經過中由患者擔當局限幫忙責任的宗旨。這樣，就能夠防止判斷結論普遍生計的針對性不強的弊端，能夠就患者的主張、案件的焦點舉辦長遠的審理，使最終的判決具有較強的壓服力和公正性。
第三種意見以爲，應擴充審訊人員認知能力在醫療轇轕案件中的應用。司法認知又稱審訊上的知悉，贍養費計算标準.是世界上許多國度證據法上所普遍适用的就某些特定的待證究竟由審訊人員間接加以确認，從而免除當事物證明責任的一種訴訟形式，屬于一種審訊上的非常的查明方式。理由是審訊人員較常人更具有合理分辨、判斷事物的能力，目前，有關國度和地域對于審訊人員司法認知的規模有持續擴充的趨向，體現了對審訊人員裁量權的擴充，強化了職業能力，有助于省儉訴訟本錢，進步訴訟效率。
我們以爲，原則上應根據《最高百姓法院關于民事訴訟證據的若幹原則》第四條第八款之原則分配醫療侵權破損賠償轇轕中的舉證責任，但同時也應屬目到上述第二、三種意見的合理之處，以實現最高法院該證據規則的宗旨。
（十二）關于鄉村居民的誤工費、護理費的計算準繩題目
對該題目有三種意見：
第一種意見以爲，按鄉村居民人均純支出計算。
第二種意見以爲，按人均全年總支出計算。
第三種意見以爲，按鄉村居民人均純支出與鄉村居民人均年生活消耗支出的總和确定。
我們以爲，離婚贍養費标準.關于鄉村居民的誤工費、護理費，應視鄉村居民其支出由來的不同而區别應付。如鄉村居民處置承包策劃的，應根據《最高百姓法院關于審理人身破損賠償案件适用法律若幹題目的闡明》第二十、二十一條之原則處理。如鄉村居民僅處置農耕的，則應采納上述第三種意見。理由如下：《最高百姓法院人身破損賠償司法闡明的理解與适用》一書中将“均勻支出”界定爲：鄉村居民人均純支出+鄉村居民人均年生活消耗支出。據此可知，上述第三種意見恰恰采用了這種計算方法，符合關于誤工費的原則中“均勻支出”的應有之義。故以此方法計算處置農耕的鄉村居民的誤工費、護理費較爲合理。
（十三）關于魂靈破損賠償準繩的題目
對該題目實踐中有一種意見以爲，對魂靈破損的賠償能夠按以下準繩：沒有組成傷殘、但确有魂靈破損的（如姿首受損、社會評價低沉、社會身分下降、對處置職業有倒黴影響等），遵循十級殘疾賠償金的10％賠償；組成傷殘恐怕死滅的，侵擾進犯人是天然人的，賠償準繩爲相應殘疾賠償金恐怕死滅賠償金的10％，侵擾進犯人是法人的，賠償準繩爲相應殘疾賠償金恐怕死滅賠償金的15%。
我們以爲，不宜将魂靈破損賠償與殘疾賠償金恐怕死滅賠償金間接挂鈎。理由如下：《最高百姓法院關于确定民事侵權魂靈破損賠償責任若幹題目的闡明》第八條第一款原則：“因侵權緻人魂靈破損，但未形成告急效果，受益人哀告賠償魂靈破損的，一般不予支撐，……”。《最高百姓法院人身破損賠償司法闡明的理解與适用》一書中對“告急效果”以爲能夠從以下幾個方面掌管：（1）日常形成受益人死滅的，受益人至親屬遭遇的魂靈破損就是告急的魂靈破損，屬于“形成告急效果”的情形。（2）日常形成受益人殘疾的，豈論傷殘等級如何，受益人所受的魂靈破損就是告急的魂靈破損，屬于“形成告急效果”的情形。傷殘等級越高，魂靈破損越告急。……。據此可知，魂靈破損賠償雖與受益人死滅或殘疾的究竟具有必然的關聯，但全體的賠償數額需視個案而定，可由審訊人員行使自在裁量權。适用.爲體現受益人不同水平的魂靈破損在賠償數額上的訣别，能夠參照2001年山東省初級百姓法院《關于審理人身破損賠償案件若幹題目的意見》第85條之原則：“……（1）侵擾進犯人是天然人的，一般性魂靈破損的，賠償準繩爲一千元—三千元；告急魂靈破損，賠償準繩爲三千元—五千元；（2）侵擾進犯人是法人或其他社會組織的，一般遵循公民賠償準繩的五—十倍予以賠償。侵擾進犯人侵擾進犯行爲特别惡毒、受益人的傷害水平特别告急或社會影響特别大的，可根據現實須要，适當進步上述賠償準繩，但判決前必需呈報省法院複核。”
（十四）關于建築公司中的農民工在施工經過中受傷，起訴哀告人身破損賠償的法律适用題目
對該題目實踐中蓄謀見以爲，應告知勞動者遵循《工傷安全條例》的原則處理。交通事故贍養費.理由是：（1）建築公司是依法該當出席工傷安全統籌的用人單位，告知勞動者遵循《工傷安全條例》的原則處理适當《最高百姓法院關于審理人身破損賠償案件适用法律若幹題目的闡明》的原則。（2）遵循《工傷安全條例》的原則處理對勞動者的扞衛更廣泛一些，對其尤其有益。
我們以爲，應賦予農民工必然的挑選權，允許其按最有益于其利益扞衛的方式起訴。由于認定農民工與建築公司之間組成勞動關聯生計必然難度，如告知其遵循《工傷安全條例》的原則先裁後審，一旦工傷認定請求未被受理，農民工隻能再行起訴。如此幾次不但減輕了農民工的維權本錢，也倒黴于轇轕的化解。2005年山東省初級百姓法院《全省民事審訊職責座談會紀要》中以爲：“……對勞動部門沒有作收工傷認定結論恐怕勞動者以一般民事侵權賠償轇轕向百姓法院起訴的，用人單位能夠以組成工傷事故爲理由舉辦抗辯，并由其擔當相應的舉證責任。要是勞動部門沒有認定工傷恐怕用人單位也不能證明組成工傷事故的，人民法院.則能夠遵循一般民事侵權賠償予以處理；……”。這種合理分配舉證責任的處理方式更能充裕扞衛弱者的合法權益，促使社會協調，應予鑒戒。
三、建築工程、涉房轇轕
（十五）對于承包人提交的告竣結算文件，發包人未作回答的法律效果題目
《最高百姓法院關于審理建設工程施工合同轇轕案件适用法律題目的闡明》（以下簡稱《建工施工合同司法闡明》）第二十條原則：“當事人商定，發包人收到告竣結算文件後，在約按期限内不予回答，視爲認可告竣結算文件的，遵循商定處理。承包人哀告遵循告竣結算文件結算工程價款的，應予支撐。”但審訊實踐中每每遇到的題目是，要是當事人事前無此商定，當承包人向發包人提交告竣結算文件而發包人未作回答時，能否能夠根據承包人提交的告竣結算文件來認定工程價款？對該題目有三種意見：濟南市中級人民法院關于當前民商事審判若幹法律适用問題的.
第一種意見以爲，要是兩邊當事人未商定發包人逾期不回答的效果，就不能适用司法闡明第二十條之原則。理由是：承包人提交的告竣結算文件是承包人丹方訂定的. . .在未經過發包人确認之前. . .不能作爲認定工程價款的依據。
第二種意見以爲，當事人事前無商定的情形固然不适當《建工施工合同司法闡明》第二十條之原則，但是能夠參照建設部《建築工程施工發包與承包計價管理設施》（以下簡稱《管理設施》）中的相關原則予以處理。該設施第十六條原則：“發包方該當在收到告竣結算文件後的約按期限内予以回答。逾期未回答的，告竣結算文件視爲已被認可。……發承包兩邊在合同中對上述事項的期限沒有明晰商定的，60億英鎊的贍養費.可以爲其約按期限均爲28日。”以是，縱然兩邊事前沒有相關商定，在承包人提交告竣結算文件後發包人未于28日内作出回答的，要是承包人主張遵循告竣結算文件結算工程價款，也應予以支撐。
第三種意見以爲，《管理設施》作爲部門規章對合同當事人的重要權益舉辦創設，宛若有悖于民法中的合同自在原則；而且不同的建設工程在工程規模、紛亂水同等方面熟比較讨論大的差異，對各類建設工程結算呈文的查看期限均作出“28日”這樣“一刀切”的原則能否合理也需把穩考量。以是，不宜在審理該類案件時間接征引《管理設施》的原則。
我們原則上訂定第三種意見。在審理該類案件時能夠賦予審訊人員必然的自在裁量權，即在參照《管理設施》的基礎上連接全體案情爲發包人确定一個合理的回答期限。如發包人逾期未做回答，也不宜間接認定以承包人提交的告竣結算文件作爲結算依據，而是由審訊人員向發包人釋明逾期不回答的效果：由發包人擔當關于工程結算的舉證責任，如發包人所舉證據與承包人提交的告竣結算文件不同等，則應由發包人請求判斷；否則發包人應擔當舉證不能的法律效果。始末舉證責任的合理分配，能夠最大控制的查清案件究竟，均衡案件當事人之間的利益。
（十六）關于商品房買賣合同轇轕中基于逾期辦證行爲哀告依約支付違約金如何處理的題目
對該題目有兩種意見：
第一種意見以爲，該當支撐違約金哀告。根據最高百姓法院《關于審理商品房買賣合同轇轕案件适用法律若幹題目的闡明》第十八條之原則，由于出售人的原因，買受人在法按期限屆滿未能取得房屋權屬證書的，除當事人有非常商定外，出售人該當擔當違約責任。
第二種意見以爲，如按上述原則支付違約金可能生計倒黴于兩邊當事人之間利益均衡的題目。由于逾期辦證給買受天然成的犧牲難以确定，判斷違約金能否過高沒有參照準繩。在現實生活中，要是買受人購房自用，而無亟待出售、抵押所購房屋等情形，也很丢臉出逾期辦證的行爲能否給其形成了現實犧牲；且在這段時期内，法律.房屋可能有了較大的貶值，以至遠遠高出采辦價值，這種情形下，如判令開發商支付買受人高額的違約金，可能會招緻兩邊當事人之間利益的失衡，故審訊人員對該題目的處理能夠行使必然的自在裁量權。
我們以爲，《中華百姓共和國合同法》和《最高百姓法院關于審理商品房買賣合同轇轕案件适用法律若幹題目的闡明》對此均有明晰原則，應遵照執行。作爲商品房買賣合同的兩邊當事人，均應依約施行。如一方違約，應該擔當違約責任。商品房目前的代價雖處于高潮之勢，但不能料想以還能否也會下跌。離婚贍養費标準.在房地産行業仍處于高成本的市場環境下，适用商品房買賣合同中商定的違約金不會對開發商形成倒黴影響，相同會促使其尤其言而無信。對商定違約金過高與否的調整，該司法闡明第十六條原則：“當事人以商定的違約金過高爲由哀告淘汰的，該當以違約金橫跨形成的犧牲30%爲準繩适當淘汰。由于當事人在這類轇轕中更多注重的是違約與否，往往大意商定的違約金能否過高，在此情形下關于法官釋明權的行使，參見解答（二）合同轇轕中關于違約金商定過高時如何調整的題目。
(十七)關于商品房買賣合同轇轕中逾期辦證違約責任訴訟時效的起算題目。
對該題目有三種意見：
第一種意見以爲，逾期辦證的違約行爲系一個獨立行爲，不是持續行爲，逾期辦證的違約責任應适用訴訟時效的原則，從辦證逾期之日起算訴訟時效。
第二種意見以爲，逾期辦證的違約行爲是持續行爲，應參照侵權行爲訴訟時效的原則起算訴訟時效。
第三種意見以爲，逾期辦證違約責任應适用訴訟時效的原則，但也不能相提并論，應區别以下情形予以處理：（1）當事人在合同中明晰商定逾期辦證違約金數額的，爲一時性侵權，從商定或法定的期限屆滿之次日起算訴訟時效；（2）當事人在合同中商定以日或月爲單位累計計算違約金數額的，屬于繼續性侵權，以每個個體的債務分别适用訴訟時效；（3）當事人沒有商定違約金或犧牲數額難以計算的，從平正誠信原則起程，由出售人遵循買受人已付購房款總額，參照《中國百姓銀行結算設施》原則的金融機構計收逾期存款利錢的準繩計算違約金，即《關于審理商品房買賣合同轇轕案件适用法律若幹題目的闡明》第十八條第二款之原則。在理解适用該原則時，也是将違約責任作爲繼續性債務來确定違約金數額，這樣既可促使出售人盡快施行辦證的責任，也可對買受人予以适當的賠償，有益于平正合理地均衡當事人之間的利益。
我們以爲，上述第三種意見全體闡述了實踐中可能出現的各種情形，并根據現行法律原則逐一列明處理方式，的确可行。而且這也是最高百姓法院民一庭審訊人員韓延斌撰寫的《商品房買賣轇轕中逾期辦證責任的認定處理—對最高百姓法院〈關于審理商品房買賣合同轇轕案件适用法律若幹題目的闡明〉第十八條原則的闡明》一文中的見解，因其系該司法闡明的起草人之一，見解較爲權勢巨子，宜予采納。
（承辦單位：民五庭）
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