高雲：如何寫好法,法律文書 律文書 法律意見書

admin

盡管很多律師能夠侃侃而談、滔滔不絕地向客戶注釋，但基于客戶必要經過多個部門或老總審批的原由；或基于客戶必要将這些飄忽不定的言語轉化成精密的法律解決計劃；也可能基于政府部門審批條件的懇求等等，客戶就天然會向律師提出：我必要一份完全的、書面的法律意見書。

踐諾當中，法律意見的适用範疇很廣，小的如打官司、買賣房産或股票；大的如企業并購、資産重組等，法律事務當中的法律關連如何剖斷？整個進程如何左右？程序如何操作？當中保存何等法律風險和如何隐匿等等衆多問題，都必要始末法律意見書舉辦詳盡分析和作出剖斷。

根據我國相關法律法規的法則，目前在我國的各個主要經濟領域當中觸及法律意見書的範疇包括（實在形式略）：友益文書.

、證券和金融領域

、國有資産領域

、招招标領域

、其他領域

看待初學者來說，始末進修撰寫法律意見書，能夠急速進步自身的事實分析能力、邏輯思想能力、剖斷能力和文字表述能力，以至于文字面前的溝通能力和靈動處理能力都能夠取得急速擢升。

、首部和前言首部主要有2兩項形式：一是标題，一般是居中寫明“法律意見書”即可，僞造法律文書.有時辰爲了卓絕形式，也可寫明“關于××事宜的法律意見書”；二是主送對象，僞造的安祖賽弗.即客戶，要注意寫清楚客戶的全稱，不能行使簡稱，這體現對客戶的尊重。

前言局部與失職考查通知的寫法大緻相通，角力較量争執計較幼稚的寫作模闆是證券業務的法律意見書。例如在我國證券生意所上市發行股票的證券公司，拟舉辦上市、增發或配售股票、回購股份、回複上市等市場集資行爲以及其他巨大坐褥籌劃決策行爲，服從我國證券監管部門的相關法則，應當交托律師事務所出具相應的法律意見書。僞造文書罪.律師及其所在的律師事務所應當對回複上市請求原料的真實性、準确性、完全性經受相應的法律責任，就交托事項所楬橥的結論性意見應當包括能否合法合規、能否真實有效，能否保存糾纏或潛在風險等。法律文書.爲了楷模上市法律業務，證券監管部門發布了大批周詳周密提防的實在操作法則。以股票發行上市爲例，律師依據我國證監會宣布的《公然發行證券公司消息披露的編報規則12号》和《公然發行股票公司消息披露的形式與格式準則第六号〈法律意見書的形式與格式〉（訂正）》的法則，出具的法律意見書和律師事業通知逐一對應關連已經周密提防到律師可能依葫蘆劃瓢的水平。

以下的例子是法律意見書當中關于風險限制和免責聲明的一般形色方法：律文書.

【範本：法律意見書當中的風險限制和免責聲明條款】

在一般的法律意見書當中，除了對出具法律意見書的法律和交托合同依據有說明外，法律文書.通常還會有如下關于風險限制或界定的陳述：

l本所已經獲得交托人的保證，本所出具本法律意見書所需的原始原料、正本大概表面證言均真實、準确和完全；文件上所有簽字與印章真實；複印件與原件一緻。

l鑒于各個法律從業者對特定事實的認定和對法律的貫通不可防止地保存分别，本通知所認定的事實以及得出的法律結論僅爲本所做出的客觀陳述及獨立法律剖斷，不組成對相關法律事實、法律關連、法律功效或其他法律屬性的最終确認、保證或願意。

l對本通知局部大概全部的摘抄或援用，應當事前征得本所的書面同意。

本通知僅供貴行及貴行所代表的客戶參考，不作爲決策用處。法律意見書.任何閱讀本通知的小我、企業或政府部門依據此通知所做出的任何行爲，隻能貫通爲以其獨立意志所做之剖斷。

、全文構造作爲解決法律問題的法律意見書，注釋應當緊緊纏繞着客戶的方針展開，在搜索法律依據、剪裁事實和組織證據的基礎上，法律文書.對保存問題微風險的分析和剖斷，提出多個解決計劃并舉辦對比，末了得出結論。在徐家力律師主編的《律師實務》一書當中提出的“涉外案件分析通知注釋形式” 可供參考，該書提出一份分析通知應當包括如下形式：僞造的安祖賽弗.

l客戶的背景景況；

l客戶所要完成的任務，大概說所要解決的問題；

l案件/事情的基礎希望景況；

l所觸及的法律問題，包括實體問題和程序問題，所适用的法律條款以及相關的法律分析；

l解決問題的事業計劃和可能的結束，有可能的話還應包括時間表；

l有可能發生的費用；

l其他必要蘊涵的形式。

筆者根據踐諾閱曆經過，僞造的安祖賽弗.總結出一般法律事務的法律意見書應當具有如下構造：

l客戶方針（包括籌議的問題和實在懇求）

l事實概要（包括對始末書面審核、獨立考查和聽取客戶先容所獲得的文件和資料的分析彙總、法律關連形色等）

l法律分析（包括保存的問題、瑕疵、風險和相應的法律法則）

l計劃對比（包括實體上的對策、提倡和措施、操作程序和流程以及相應的費用預算等）。

l結論（對前述計劃對比分析局部的總結）

、注釋要注意的是，在衆多的法律文書範本或指南的書籍當中，你可能并不罕見到有上述全文構造的第一項：客戶方針，大概是将客戶方針簡單地稀釋在标題或前言局部當中，這其實并不穩當。由于作爲一份客戶指定的“命題作文”，你能否能夠切确貫通标題的含義，.決心了你的法律意見書方向能否切确，方向決心了法律意見能否有價值，方向一旦舛誤，你的法律意見價值就爲零而不再有價值大小的可能性保存。如何明了陳述你的貫通？将客戶方針作爲注釋第一局部卓絕論說，既能夠體現你對客戶方針的注意，也表達了你對客戶方針的敷裕貫通。我的閱曆經過，在出具法律意見書之前，我都會将我書寫的第一局部：.客戶方針發送給客戶審核，待客戶回複确認後，我才收回法律意見書，公務文書寫作.這種做法能夠最大水平上防止有效事業大概舛誤事業。

事實概要借使法律意見書好比一座大廈，事實概要就好比它的基礎，借使搭建舛誤大概有所缺失，将招緻整座大廈份法律意見的倒塌。首先，要理清法律關連的三大要素：主體、客體和形式，即本案的當事人有幾位？分别是誰？他們在本案當中的職位和作用分别如何？本案觸及的标的是什麽？完全何等權屬證明？如何分清主體和客體之間保存何等關連？等等；其次，左右好形色事實的挨次，一般景況下，友益文書.以事實的發生時間爲叙述線索是最爲簡捷和準确的方法之一；其三，形色清楚我們始末何種渠道獲得文件、資料和相關消息，由客戶自行提供還是獨立考查所得，這是剖斷文件真實性、有效性的緊張依據；其四，形色事實最簡單和最有效的方法之一是分類和獨立形色，千萬不要任意創作發明尺度。實在方法可能參考本書“法律文書寫作語法篇”當中的實在形色。

法律分析這是法律意見書最焦點的局部。開篇的第一件事情，.就是要對網羅清算的法律法規舉辦研究、分析和剖斷。這種分析不能僅僅勾留在法律層面上，在踐諾當中，每每一個實在的部門規章能夠左右一個并購形式的改變，一個輕細的司法注釋能夠左右訴訟的結束。此外，對判例的查詢也很緊張。固然我國不是判例法國度，但在踐諾當中，以往的判例越發是最高法院宣布的案例已經成爲司法機關收拾案件的緊張商量依據。借使能夠舉出相應的案例，将大大填補勝算時機。借使在窮盡了法條和案例後，還是不能找到依據，高雲：如何寫好法.你就應該在如下兩個方法當中采取一個：

l第一個采取：回頭固然成文法無法窮盡全部的出格景況，但截至目前爲止，我國法律法規體系已經初步變成，局部專業領域的法律法則已經角力較量争執計較幼稚，所謂的“真空地帶”越來越少見，假使是憲法，也可能運用在司法踐諾的實在判例當中。因而，在沒有找到相應法條或案例支持大概互有抵牾的景況下，律文書.不應該輕易地趾高氣揚，自诩有新發現，而應當及時先回頭審視，看自身開初的剖斷和立論能否有問題。

l第二個采取：法理在重新審定自身的立論沒有問題後，就應該盡可能地查閱相關的法學著作或法學論文，法律文書.尋求法理的支持。越發是在發現自身的立論與法理一緻，但與實在法條有抵牾的景況下，不應該輕易地信托法條，法律意見書.而應當深切探求法條面前的立法原理和法理根源之意，這是助理你從一位普通律師的角度向專業律師層次邁進的時機，例如在河北大午團體董事長孫大午被控“犯科汲取公家放款罪”一案中，律師就敷裕地運用法理，說明了現行立法的缺欠和問題所在，最終助應當事人争取到相當得志的“判三緩四”的結束。

計劃對比這局部實在包括實體上的對策、提倡和措施以及程序上的操作方式和流程等，法律.主要是将各個計劃列出，然後對比各自的風險、優勢和優勢，如下例（此略）

、行文氣概法律意見書總體懇求論點昭彰、論述精辟和構造嚴密。中文當中有“字斟句酌”的說法，馬虎是說，一個句子能夠表達的旨趣，絕不消兩個句子；一個較短的句子能夠表達的旨趣，就絕不消較長的句子。這點在法律文書要一分爲二的看：看待某些給當事人看的法律文書，例如法律任職提倡書，看待當事人已經有必然了解的事實和證據，一般都是采取簡寫、總結大概稀釋的方法，僞造文書罪.力圖冗長。但是看待重點問題，則重點懇求準确和完全，從多個正面、後背等各個不同角度；從程序上、實體等各個領域；以及從時間、經濟本錢等不同層面下去論證問題。公務文書.以本書基礎篇當中提及的例子爲例，改寫如下：

【案例：如何卓絕法律意見書的昭彰、簡捷和嚴密特質】

《律師思想與寫作技能》第一章當中“忽悠自身和他人的文書”當中提出了一個例子，長達1800字的論述，公然沒有一個分段和小标題，當中的論述引經據典，形式反複，公務文書.看的人腦袋發脹，不知所雲，本處試改寫如下：

本案中，當事人在《不可撤銷擔保書》第12條商定，“本擔保書受香港法律管轄及依據香港法律作注釋。”看待該條款能否有效，我們可作如下分析：

1、本案應爲涉外法律關連

根據司法踐諾，尋常涉外法律關連的案件智力允許當事人自行商定适用法律。所以，公務文書.本案能否屬于涉外法律關連間接決心了當事人能否有權采取适用法律。

根據《最高公民法院關于貫徹執行〈中華公民共和國民法通則〉若幹問題的意見》第178條法則，“凡民事關連的一方大概兩邊當事人是異邦人、無國籍人、異邦法人的；民事法律關連的标的物在異邦領域内的；發作、變動大概殲滅民事權柄任務關連的法律事實發生在異邦的，均爲涉外民事關連”。另外，根據最高公民法院于1987年10月19日宣布的《最高公民法院〈關于适用涉外經濟合同法〉若幹問題的解答》（下稱“《涉外經濟解答》”）第一條第（二）項也法則，“涉外經濟合同法也可能适用于港澳地域的企業、其他經濟組織大概小我同腹地的企業大概其他經濟組織之間訂立的上述經濟合同……”。

從上述法則可知，案件當中的當事人一方借使屬于港澳地域的企業或其他經濟組織，則本案屬于涉外法律關連。本案中，如何.債務人×洋銀行與被保證人永×公司均是在香港注冊成立的公司，切合上述法則懇求，因而本案屬于涉外法律關連。.

2、在一般景況下，涉外法律關連當事人有權自行商定适用法律

根據《涉外經濟解答》第二條第（二）項法則：“當事人在訂立合同時大概發生争議後，看待合同所适用的法律已有采取的，公務文書.公民法院在審理該項合同糾纏案件時，應以當事人采取的法律爲依據。當事人采取的法律，可能是中國法，也可能是港澳地域的法律大概異邦法。但是當事人的采取必需是經兩邊交涉一緻和明示的”。

由于本案屬于涉外法律關連，根據上述法則，在一般景況下，當事人有權自行商定适用法律。

3、本案壓迫适用中國法律，兩邊商定有效

根據最高公民法院于1987年10月19日宣布的《關于審理涉港澳經濟糾纏案件若幹問題的解答》（下稱“《涉港澳解答》”）第三條第（三）項法則：“審理涉港澳經濟糾纏案件，事務性文書.服從民法通則第八章涉外民事關連的法律适用和涉外經濟合同法第五條的法則，應适用香港、澳門地域的法律大概異邦法律的，可予适用，但以不違背我國的社會公共利益爲限”。

另外，根據最高公民法院于1988年宣布的《最高公民法院關于貫徹執行〈民法通則〉若幹問題的意見》第194條明确法則：“當事人隐匿我國壓迫性大概箝制性楷模的行爲，不發生适用異邦法律的功效。僞造文書罪.”而根據中國公民銀行容許異邦外彙管理局于1991年9月9日公布的《境内機構對外提供外彙擔保管理設施》第六條第三項法則：“爲境内、外的異邦機構和外資企業提供外彙擔保，由國度外彙管理局審批。”

據查，本案中兩邊當事人于1993年簽署《不可撤銷擔保書》，法律.并未向國度外彙管理局請求相關的審批手續，依據上述法則，可能認定爲變相隐匿中國法律的行爲。僞造的安祖賽弗.

因而，兩邊當事人關于擔保書适用香港法律的商定因違背中國壓迫性法律法則而有效。

經過改寫後，最明顯的改變是将兩邊商定的條款提早到本文劈頭，讓讀者明确分析的對象和方針；其次，僞造法律文書.将一些反複表述的法律條文删去，行文最大水高山取得簡化；将曆來鐵闆一塊的結論分紅了3個小點展開論述，3點之間層層鼓動，構造顯得更嚴密；标題就是該點的概念或結論，讓讀者一清二楚，毋須在字裏行間推求和琢磨作者的存心；每個段落之前加上中心句，旨趣表達昭彰，輕易閱讀。改寫完成後，高雲：如何寫好法.字數從1800字大幅裁汰到1100字，簡捷之餘不失明了和明确。

借使再簡化，可能将第1點“中國法律允許當事人采取适用法律”和第2點“擔保書能否有效不影響法律适用條款的有效性”全部删去，由于客戶隻必要知道一個結束：就是法律适用條款能否有效？本案的前2點分析固然成立，但鑒于第3點是決心的身分，所以第1、2點能否成立就純屬多餘了。

5、獨立性法律意見書是律師作爲獨立的第三方，根據自身的專業學問和閱曆經過，提供應客戶的法律參考意見和作爲指南，固然法律意見書所依據的事實和資料依賴于客戶提供，但律師應當對法律意見書的真實性、準确性和完全性有勁，否則律師的專業意見毫無價值可言。因而，看待企業某些不切合楷模的做法，能夠助理改良的，律師應該及時指出改良；不能夠及時改良但不影響法律事務舉辦的，可能在法律意見書當中陳述相應的景況和提出限制改良的提倡；借使可靠違法的，應當明确指出，不能直截了當，因陋就簡，這是對客戶利益不有勁任的闡揚。

【案例：出具法律意見書進程中發現違規問題如何靈動處理】（此略）

---

深圳證券生意所：《深圳證券生意所股票上市規則》，中證網，

徐家力主編：《律師實務》，法律出版社，2002年，第243頁。

見“中國憲法第一案”的相關報道，

張星水：《張星水律師關于孫大午案的辯護詞（法理篇）》，中國刑事律師網，